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他山之石
发布时间：2017-02-24
| （一）安慰信的概念 安慰信在国际融资领域使用广泛，它通常是指政府或母公司分别为政府下属机构的借款或子公司的借款向贷款方出具的表示愿意帮助借款方还款的书面支付文件。 安慰信在一些国家如美国、德国的银行融资业务中被广泛使用，其中尤以德国使用更为普遍。在德国，它以“赞助人声明”著称，之所以如此，最初是为了避免前西德政府对由母公司对其子公司借款进行担保所征收的每笔借款2％的资本投资税。虽然在1972年这种税被取消，但习惯仍延续至今。不仅如此，德国一些银行或协会对于安慰信还制定了统一的格式，以便于当事人使用。例如德国公证会计师协会制定的母公司安慰信条款为： 母公司承担在其给予其子公司的贷款有效期内： （1）保持母公司对子公司的目前投资。 （2）不改变、撤销或终止现有的与子公司签订的一体化协议。 （3） 对子公司施加影响，使它履行债务。 （4）向子公司提供财力，以便履行债务。 （5）保持子公司一定金额的公司资本。 （6）如果母公司在货款有效期内处分或减少母公司在子公司内的股权达到百分之几时，母公司应单赁你方的要求承担所列的保证义务。 （7）母公司认证：母公司现在和将来的经营方针为向子公司提供足够履行现在或将来的债务的财力。 （8）母公司的一贯方针为向子公司提供履行债务的足够的财力。在你方贷款有效期内，母公司将照此办理。 （9）母公司不得耗尽或用完子公司的财力，以致它不能履行金钱债务。 目前，安慰信作为获取资金的一种手段，在一定范围内得到广泛的运用。但国际融资担保人并不是为了避税，而是为了在某些情况下避免接受明确的保证义务才采用安慰信的担保方式。例如，提供保证将违反保证人的组织章程或贷款文件中对保证的某而影响其资信等等。安慰信取代保证的担保形式，向债权人对其债务的履行作出道义上的或具有模糊法律责任的承诺，就可以避免直接提供保证所带来的种种不便。 （二）安慰信的内容 安慰信一般包括三项内容： 1、知道筹措资金 在安慰信中，母公司一般都声明它知道并且批准了子公司的该笔借款。这种声明的目的在于，在道义上防止母公司日后以子公司任意并受贷款人纵容为由否认这笔贷款，从而开脱母公司的商务责任。这种声明不具有法律效力。 2、保证所有者权益 只要贷款尚未清偿，母公司可同意在借款人的股本中保持一定的比例。如果母公司丧失所有权而导致子公司在实质上破产无力偿债时，即使这个安慰信可能会有效阻止一个潜在的违约威胁，但是以上这种约定通常不具有损失赔偿的效力。如果说股东对子公司的所有债务负责的话，或者出现由于拍卖中止了对子公司有益的信用额度和由此而直接导致子公司破产和无力偿还的某种特殊情况时，可能会出现某种赔偿责任，但必须证明这种情况是在安慰信发生时，协议预料之内的。通常的所有权声明，只不过是给予贷款人的一个商务上的安慰，期望母公司不允许他的子公司破产。安慰信有时还声明，如果母公司不再拥有该借款的子公司，那么，母公司应该给予子公司对其承担义务的贷款人出具一份保证书。如果安慰信中未写明这类条款，那么以上声明只能被认为是同意提供一份不能被强制执行的合同。 3、支持 财务支付这一条款可能有着不同的解释，这们的法律效力依赖于合同法的基本原则和法规的解释。但即使其产生法律效力，也会因安慰信用语太含糊不清而不会产生强制执行的责任。 安慰信中的财务支付条款，往往表示一种意愿。例如子公司将承担财务上的责任：“这是我们的意愿”或“我们的子公司将承担责任是我们的政策”。表达这种现在的意愿对今后的情况不会产生任何保证，因为意愿可以改变。如果母公司从未表达过这种意愿，甚至还可以找到证据加以证明，也许母公司可能对这种讹传负责。但是在某一特定时期要证明贷款的损失是由于母公司未表达这种意愿，通常是困难的。 安慰信中财务支持条款一般包括下列内容：①经营。母公司声明将“在它的权力范围内尽一切努力来保证按照谨慎的财务政策，保证子公司将正常经营”，或声明“一旦借款到期，母公司将行使持股权来保证子公司向债权人偿还债务”。除了这些含糊不清的责任外，贷款人可能得不到其损失的弥补是由于借款人不履行责任的证明。所以说，无力偿还可能并不是由于经营不善所致。②不剥夺资产。母公司声明“如果子公司最终无力履行偿债义务时，我们将不抽回公司的股本。”③提供资金。母公司同意“它将提供给子公司一切必要的手段来履行其经济责任”，实质性的损害赔偿可能就因为未履行这条责任。但这一责任的削弱通常是由于缺乏实质性保证的内容。 |
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